L'accordo di riservatezza per garantire la negoziazione o il rapporto contrattuale
L'accordo di riservatezza, abbreviato nella pratica commerciale come NDA (for Non Disclosure Agreement), mira a proteggere le parti contro la divulgazione di informazioni sensibili. Dati finanziari, innovazioni tecnologiche o anche segreti commerciali, la comunicazione di determinate informazioni a terzi o il loro utilizzo da parte del contraente a proprio vantaggio possono essere pregiudizievoli per l'impresa appaltatrice in termini di concorrenza.
La NDA impone al co-contraente 2 obblighi di non fare:
- Non utilizzare dati riservati per scopi competitivi.
- Non divulgare informazioni a terzi menzionati nell'accordo di riservatezza.
NDA o clausola di riservatezza?
L'accordo di riservatezza è utile in 2 situazioni. A seconda dei casi, può assumere la forma di un contratto completo o di una clausola di riservatezza.
- Quando i professionisti avviano trattative in vista della sottoscrizione di un accordo di partnership o di un contratto commerciale: a tutela della riservatezza dei dati scambiati, in particolare nel caso in cui le trattative non portino alla conclusione del contratto, le parti redigono e sottoscrivono un patto di riservatezza. Nota: alcune negoziazioni avvengono nell'ambito di un documento scritto che definisce i termini contrattuali della negoziazione; in tal caso le parti possono scegliere di allegare la NDA o di inserire una clausola di riservatezza.
- Quando i professionisti stipulano una partnership o qualsiasi altro tipo di contratto - accordo commerciale o contratto di lavoro in particolare : i coappaltatori, di obbligarsi a non divulgare informazioni riservate, inserire una clausola di riservatezza o allegare una NDA al contratto.
Nota: l'obbligo di non divulgazione può essere a carico di una parte - obbligo unilaterale - o di entrambe le parti - contratto sinallagmatico.
Riservatezza, diritti di proprietà intellettuale e non concorrenza: quali sono le differenze?
Come il diritto d'autore o il brevetto, l'accordo di riservatezza obbliga l'interessato a non sfruttare - riprodurre, copiare, utilizzare - informazioni che dovrebbero essere tenute segrete. Ma l'NDA impone un obbligo più oneroso, poiché aggiunge il divieto di trasmissione orale di dette informazioni sensibili. Tale regime mira a tutelare il contraente contro qualsiasi atto di concorrenza sleale.
Nota: se la protezione del diritto d'autore è concessa di fatto, la clausola di non divulgazione deve essere espressamente menzionata per iscritto e firmata dalle parti.
La maggior parte dei contratti di lavoro menziona una clausola di non concorrenza. Ha lo scopo, come la NDA, di proteggere la parte che divulga know-how o dati segreti contro qualsiasi uso non autorizzato. Ma a differenza della clausola di non concorrenza, la clausola di riservatezza si estende ai terzi, offrendo tutela contro qualsiasi atto di concorrenza sleale commesso da un terzo cui siano stati trasmessi detti dati sensibili.
Di conseguenza, l'accordo di riservatezza, concluso nell'ambito di trattative commerciali o nell'esecuzione di un contratto, offre la migliore tutela contro atti di concorrenza sleale.
Concludere un accordo di riservatezza: clausole essenziali della NDA e insidie da evitare
Il contenuto dell'accordo di riservatezza non è regolato dalla legge. Tuttavia, la giurisprudenza richiede che siano menzionate alcune clausole essenziali:
- La descrizione precisa delle informazioni da mantenere riservate: In assenza di una menzione chiara e precisa dei dati da non divulgare, il contraente è esposto a rischi. Il carattere vincolante e proibitivo di una clausola di riservatezza troppo ampia o generica, ma anche e soprattutto la sua impugnazione da parte della controparte in caso di controversia innanzi al giudice. Una recente decisione del TGI de Nanterre fa luce su questo argomento, avendo il giudice rifiutato di applicare la NDA ritenuta imprecisa.
Errore da evitare: inserimento nell'elenco delle informazioni riservate di dati che per natura non possono essere - dati immessi di pubblico dominio, informazioni già note al contraente prima della firma dell'accordo di riservatezza…
- L'elenco delle persone autorizzate : per una maggiore flessibilità, il contraente deve necessariamente autorizzare il proprio co-contraente a comunicare dati segreti ad alcuni soggetti terzi - collaboratori, dipendenti, fornitori, ecc.
- La menzione dell'obbligo di non rivelare: per essere efficace ed utile, la clausola di riservatezza deve essere formulata in modo tale da menzionare un obbligo di non fare – ad esempio “non divulgare informazioni”.
Errore da evitare: l'obbligo di fare - "tenere segrete le informazioni" - non sarà penalizzato allo stesso modo e il co-contraente avrà più difficoltà a ottenere il risarcimento del danno.
- La durata della riservatezza: l'accordo di riservatezza non può essere concluso a tempo indeterminato. Le parti possono scegliere una durata che copra le trattative o la durata del contratto, e una durata sufficiente ma ragionevole oltre tale periodo.
Divulgazione di informazioni riservate: la sanzione per il mancato rispetto di un obbligo contrattuale
In caso di mancato rispetto del proprio obbligo di riservatezza, il contraente è esposto a una penale sulla base della responsabilità contrattuale . Poiché l'obbligo di non agire costituisce un'obbligazione di risultato derivante da un contratto, il contraente non ha bisogno di provare il suo danno: ottiene il risarcimento attraverso il risarcimento del semplice fatto di inadempimento dell'obbligazione contrattuale a derivare dall'altra parte.
Nota: in assenza di un accordo di riservatezza, la parte che subisce un danno a seguito della divulgazione di informazioni riservate può agire sulla base di concorrenza sleale, sotto responsabilità extracontrattuale. Ma questa azione è più difficile da attuare: il danneggiato deve fornire la prova del suo danno e del nesso di causalità per chiedere un risarcimento pecuniario.